نمونه دادخواست ابطال فسخ پیمان در قراردادهای پیمانکاری

1. مشخصات کارفرما
2. بانک ….. شعب منطقه استان تهران
3. بانک …………… شعبه …………
4. بالاترین مقام دستگاه اجرایی /مشاور وزیر و مدیر کل حوزه ……………….

سایر دعاوی مالی منقول ابطال تصمیم کار فرما مبنی بر فسخ پیمان موضوع قرارداد شماره ………….. به تاریخ ۱۴۰۳/۱۲/۲۸ تائید شده توسط بالاترین مقام اجرایی اعلامی طی مکاتبه شماره …………. به تاریخ ۱۴۰۴/۰۸/۱۱ و اعلام بی اعتباری آثار مترتب بر فسخ به استناد ماده ۴۶ شرایط عمومی پیمان به جهت عدم رعایت شرایط اعمال ماده ۴۶ و اعلام بی اعتباری آثار مترتب بر فسخ به جهت تخلفات و تاخیرات منتسب به کارفرما و شرایط فورس ماژور مقوم به 1010000000) به مبلغ ۱,۰۱۰,۰۰۰ ریال

سایر دعاوی مالی منقول ( الزام کارفرما به فسخ پیمان ( خاتمه پیمان ) موضوع قرارداد شماره …………. به تاریخ ۱۴۰۳/۱۲/۲۸ با اعمال ماده ۴۸ شرایط عمومی پیمان به جهت تخلفات قراردادی و تاخیرات قابل انتساب به کارفرما و شرایط فورس ماژور مندرج در متن دادخواست) مقوم به ۱,۰۱۰,۰۰۰,۰۰۰ ریال

سایر دعاوی مالی منقول (ابطال ضمانت نامه های بانکی حسن انجام تعهد و پیش پرداخت به ترتیب به شماره های ……………. به تاریخ ۱۴۰۳/۱۲/۲۷ و ………….. به تاریخ ۱۴۰۴/۰۲/۱۰ به جهت باطل بودن فسخ پیمان به جهت اعمال ماده ۴۶ و خاتمه پیمان به جهت ماده ۱۴۸ دارا شدن بلاجهت کارفرما) مقوم به 1010000000 ریال استرداد مال (منقول) الزام کارفرما به استرداد مبلغ ۷.۶۳۵۶۰۶.۰۰۲ ریال ضمانت حسن انجام کار موضوع قرارداد شماره ۴۵۲۵۰۵ به تاریخ ۱۴۰۳/۱۲/۲۸ به جهت باطل بودن فسخ پیمان به جهت اعمال ماده ۴۶ و خاتمه پیمان به جهت ماده ۴۸ و دارا شدن بلاجهت (کارفرما مقوم به ۱,۰۱۰,۰۰۰,۰۰۰ ریال

مطالبه خسارت تاخیر تادیه مطالبه خسارت تاخیر تادیه از تاریخ تقدیم دادخواست لغایت زمان اجرای حکم وفق شاخص اعلامی بانک مرکزی مقوم به ۱۰۱۰۰۰000۰) به مبلغ ١,٠١٠,٠٠٠,٠ ريال

مطالبه خسارات دادرسی (مطالبه کلیه خسارات دادرسی و حق الوکاله وکیل) به مبلغ ۱,۰۱۰,۰۰۰,۰۰۰ ریال

مطالبه خسارت (مطالبه خسارات ناشی از شامل هزینه های بالاسری توقف کارگاه زیان ناشی از تأخیر و هزینههای نگهداری وسایل و ابزارآلات و حقوق کارگران و کارمندان پروژه مقوم بر ۱,۰۱۰,۰۰۰,۰۰۰ با جلب نظر کارشناس رسمی دادگستری به جهت باطل بودن فسخ پیمان به جهت اعمال ماده ۴۶ و خاتمه پیمان به جهت ماده ۴۸ ناشی از تاخیرات قابل انتساب به کارفرما نسبت به موضوع قرارداد شماره …………. به تاریخ ۱۴۰۳/۱۲/۲۸ مقوم بر ۱۰۱۰.۰۰۰.۰۰۰ ریال) به مبلغ ۱,۰۱۰,۰۰۰,۰00 ریال

مطالبه وجه بابت … (الزام کارفرما به پرداخت مطالبات اقدامات اجرایی پیمانکار مقوم به ۱۰۱۰.۰۰۰.۰۰۰ ریال) با جلب نظر کارشناس

1. درخواست استعلام : درخواست اخذ استعلام از شهرداری مربوطه و سایر مراجع اداری وفق صلاحدید مقام محترم قضایی
2. درخواست جلب نظر کارشناس
3. تحقیقات محلی
4. قرارداد شماره………… مورخ ۱۴۰۳/۱۲/۲۸
5. وکالت نامه به شماره ………….. مورخ ۱۴۰۴/۰۹/۰۲ ضمیمه گردید.
6.  اساسنامه شرکت با مسئولیت محدود فنی و مهندسی ………… به شماره ۱ مورخ ۱۳۹۲/۰۸/۱۹
7. آگهی تغییرات شرکت فنی مهندسی …………….. به شماره ………… مورخ ۱۴۰۰/۰۹/۲۰
8. تامین دلیل به شماره …….  مورخ ۱۴۰۴/۰۶/۱۳
9.  اخطاریه های توقف کلیه عملیات ساختمانی صادره توسط شهرداری به شماره ۳ مورخ
10. مکاتبه تعلیق شناسه کارفرما به شماره ۴ مورخ ۱۴۰۴/۰۲/۰۸
11. چارت تاخیرات خارج از قصور پیمانکار به شماره ۵ مورخ
12. استفساریه در مورد پیش پرداخت به شماره ……. مورخ ۱۳۹۶/۰۹/۰۵
13. ضمانت نامه های قرارداد و فرمهای تمدید آنها به شماره ۶ مورخ
14. مکاتبه ابلاغ رای هیات فسخ پروژه بازسازی ………… به همراه ضمائم به شماره ……….. مورخ ۱۴۰۴/۰۸/۱۸
15. مکاتبات شرکت فنی مهندسی …….. در خطاب به ……….. و شرکت مشاور مبنی بر ایفای تعهدات قراردادی و درخواست دستور کار و  درخواست خاتمه پیمان به شماره ۷ مورخ
16. لایحه اعتراض به رای هیات فسخ و معرفی نمایندگان به شماره ………. مورخ ۱۴۰۴/۰۹/۰۱
17. صورتجلسه رفع موانع و مشکلات کارگاهی به شماره ………. مورخ ۱۴۰۴/۰2/11

با سلام و عرض ادب

احتراما به موجب وكالتنامه الكترونيك تقديمي به شماره ………………….. به تاريخ 1404/09/02 ضمن معرفي خود به وكالت از شركت فني مهندسي ……………….. ( خواهان پرونده ) عرايضي را از طرف شركت ( مديران آن ) در جهت اثبات دعاوي تقديمي باستحضارعالي مي رساند:

مقدمه :

1.به موجب قرارداد شماره 452505 به تاريخ 1403/12/28 في مابين شركت فني مهندسي ……………….( پيمانكار ) و ………………. ( كارفرما ) اجراي عمليات بازسازي، نوسازي و اصلاح مهمانسراي …………… بر اساس مدارك، مشخصات فني و نقشه هاي منضم به موكل واگذار مي گردد. مدت پيمان 5 ماه شمسي از تاريخ صورتمجلس تحويل كارگاه كه حداكثر ظرف 15 روز كاري پس از مبادله پيمان است تعيين مي شود.

2.به موجب صورتجلسه تحويل تحت شماره 28807 كه به امضاي طرفين قرارداد و شركت ……………….. ( مشاوره پروژه ) رسيده است، كارگاه در تاريخ 1404/01/25 با اعلام فقدان معارض به شركت تحويل و مقرر شد، كليه نقشه هاي معماري، برق و تاسيسات تا مورخ 1404/02/13 از هر كدام يك ليست با مهر و امضاي مشاور تحويل پيمانكار گردد.

3.متاسفانه علي رغم ايفاي كامل تعهدات مقدماتي از سوي شركت و تحويل دو فقره ضمانت نامه حسن اجراي تعهدات و پيش پرداخت، اجراي پيمان در مراحل مختلف با تاخيرات و موانع قابل انتساب به كارفرما از جمله تاخير در تحويل محل اجراي پروژه، ممانعت عوامل شهرداري با ادامه فعاليت به جهت تخلفات ساختماني سابق بر انعقاد قرارداد، تامين اسناد و نقشه ها، عدم پرداخت به موقع صورت وضعيت ها و پيش پرداخت، تعليق شناسه ملي كارفرما و …مواجه شده است و مراتب در مكاتبات متعدد به اطلاع كارفرما و مشاور رسيده است. اما متاسفانه کارفرما به جهت ممانعت از پرداخت مطالبات شركت، نسبت به فسخ قرارداد با اعمال ماده 46 شرايط عمومي پيمان و نيز درصدد ضبط تضامين قراردادي مي باشند. لذا بدوا درخواست صدور دستور موقت مبني بر منع بانك از پرداخت ضمانت نامه هاي بانكي انجام تعهدات و پيش پرداخت به شماره هاي …………….. به تاريخ 1403/12/27 و ………………. به تاريخ 1404/02/10 به حساب اعلامي كارفرما تا تعيين تكليف نهايي دعوا و منع كارفرما از ضبط، برداشت، تملك يا مصرف وجه الضمان حسن انجام كار به مبلغ 7.635.606.002 ريال  را به جهت فوريت و ممانعت از تضييع حقوق مالي شركت و ضبط وثايق اخذ ضمانت نامه بانكي توسط بانك را استدعا دارم. 

در ادامه ضمن اعلام مراتب اعتراض شديد شركت، نسبت به ابطال تصميم كارفرما مبني بر فسخ پيمان موضوع قرارداد شماره …………….. به تاريخ 1403/12/28 تائيد شده توسط بالاترين مقام اجرايي اعلامي طي مكاتبه شماره ……………. به تاريخ 1404/08/11 و اعلام بي اعتباري آثار مترتب بر فسخ به استناد ماده 46 شرايط عمومي پيمان به جهت عدم رعايت شرايط اعمال ماده 46 و تخلفات و تاخيرات منتسب به كارفرما و شرايط فورس ماژور ، الزام كارفرما به اعمال فسخ قرارداد ( خاتمه پيمان ) وفق ماده 48 شرايط عمومي پيمان به جهت تخلفات و تاخيرات منتسب به كارفرما و ايجاد شرايط فورس ماژور و عدم امكان اجراي فعاليت و الزام كارفرما به استرداد و پرداخت مبلغ 7.635.606.002 ضمانت حسن انجام كار اخذ شده از صورت وضعيت هاي موكل و الزام كارفرما به پرداخت مطالبات شركت نسبت به اقدامات اجرايي انجام شده و خسارات ناشي از شامل هزينه‌ هاي بالاسري، توقف كارگاه، زيان ناشي از تأخير و هزينه‌ هاي نگهداري وسايل و ابزارآلات و حقوق كارگران و كارمندان پروژه را به جهت تخلفات و تاخيرات منتسب به كارفرما با جلب نظر كارشناس رسمي دادگستري و خسارات تاخير تاديه آنها از تاريخ تقديم دادخواست لغايت زمان اجراي حكم به انضمام خسارات دادرسي و حق الوكاله وكيل را از باب تسبيب استدعا دارم.

ايرادات شكلي وارده نسبت به عدم انجام صحيح فرآيند فسخ قرارداد 

1.فارغ از صحت و سقم امكان فسخ قرارداد از سوي کارفرما، همانگونه كه مستحضريد، براي اعمال فسخ بر مبناي ماده 46 شرايط عمومي پيمان رعايت شرايط و تشريفات شكلي آن الزامي است، كه عدم رعايت اين تشريفات موجب عدم اجرا و نقض فسخ اعمال شده مي باشد، كه اين موارد عبارتند از:

• احراز تحقق يكي از موارد هشتگانه مندرج در ماده 46 شرايط عمومي پيمان
•  ارسال اخطار كتبي ( اخطار اول ) وفق بند الف ماده 47 شرايط عمومي پيمان جهت اعلام موارد تخلف يا تخلفات قراردادي به پيمانكار با تعيين مهلت 10 روزه جهت اعلام پاسخ و رفع نقص
•  رعايت مهلت قانوني براي پاسخگويي و رفع نقص
•  بررسي نتيجه اخطار
• ارسال اخطار دوم خطاب به پيمانكار ( اخطار اعلام قصد فسخ قرارداد ) با ذكر دقيق جهت يا جهات تخلفات مندرج در ماده 46  
• ارجاع پرونده به هيات مربوطه و تصويب مرجع صاحب اختيار 
• صدور و ابلاغ فسخ پيمان (تصميم نهايي )

در حالي كه كارفرما با ارسال اخطاريه خطاب به موكل تحت شماره ………….. به تاريخ 1404/05/11 از انجام شرايط مندرج در بندهاي 2 الي 4 صدرالذكر امتناع و عدول نموده است. 

2. همانگونه كه مستحضريد، مديران شركت نمايندگان شركت مي باشند و هر گونه مكاتبه اي مي بايست خطاب به شركت و نه مديران آن تنظيم و ابلاغ گردد. در حالي كه به مكاتبه اول تحت شماره ……………..به تاريخ 1404/05/11 و مكاتبه دوم تحت شماره ………………. به تاريخ 1404/08/18 كه مبني بر اعلام مراتب فسخ پيمان انجام شده است، اشتباها خطاب به مديران شركت و نه شركت تنظيم و ارسال شده است. كه با توجه به اينكه شركت طرف قرارداد مي باشد، فرآيند اعلام مراتب اعمال فسخ و ابلاغ راي صادره فاقد اثر و كان لم يكن مي باشد.

3.مضافا اينكه اين هيات بدون ذكر حتي يك مورد از جهات هشتگانه مندرج در ماده 46 شرايط عمومي پيمان در نظريه مشورتي خود، با كلي گويي پيمان را واجد شرايط فسخ بر اساس اين ماده دانسته است.! كه اين نحوه  اعلام نظر و تصميم گيري در كنار ساير تخلفات اعلامي كارفرما، عدم وجاهت قانوني فرآيند فسخ را تائيد مي نمايد.

ايرادات ماهيتي ( تخلفات قراردادي كارفرما ) 

1.عدم اخذ پروانه ها و مجوزات و موافقت هاي لازم توسط كارفرما قبل از انعقاد قرارداد و شروع اجراي پيمان 

همانگونه كه مستحضريد، به موجب بند الف ماده 28 شرايط عمومي پيمان مقرر شده است: (( كارفرما متعهد است كه كارگاه را بي عوض و بدون معارض تحويل پيمانكار دهد. اجراي كار در زمينها و محل هاي تحويلي، مستلزم اخذ پروانه يا پرداخت حقوقي از قبيل عوارض شهرداري، حق ريشه و مستحدثات و مانند اينها باشد، كارفرما متعهد است به تحصيل پروانه ساختمان و پرداخت وجوه مزبور است. )) در حالي به محض تحويل كارگاه به مديران شركت، عوامل شهرداري با مراجعات مكرر دستور توقف كليه عمليات ساختماني را به مديران شركت اعلام داشته و امكان اجراي پروژه را غيرممكن نموده اند. اين در حالي است كه با پيگيري مديران شركت مشخص مي شود، كه به موجب مكاتبه شماره ……………. به تاريخ 1396/10/30 محل اجراي پروژه از حدود 10 سال قبل داراي پرونده تخلفاتي در شهرداري منطقه 6 تهران بوده است و کارفرما بدون رفع مشكلات اداري و اخذ مجوزات لازم نسبت به انعقاد قرارداد با شركت اقدام نموده است.!!! و عملا با كتمان واقعيت و نقض اصل حسن نيت، شركت را در عمل انجام شده قرار داده اند.!!! در تكميل عرايض، مكاتبات شهرداري ناحيه 1 منطقه 6 به شماره هاي ………………. به تاريخ 1404/05/12 و 31/506/24553…………… به تاريخ 1404/05/18 كه دلالت بر الزام كارفرما به تعطيلي محل كارگاه را دارد نيز جهت استحضار تقديم حضور مي نمايد. مضافا اينكه كارفرما به موجب مكاتبه شماره ………………… به تاريخ 1404/05/11 خطاب به موكل به جهت ادعايي تعطيلي كارگاه نسبت به اعلام اخطار فسخ قرارداد اقدام نموده اند، در حالي كه دو مكاتبه صدرالذكر شهرداري دلالت بر فعاليت نيروهاي شركت در تاريخ هاي اعلامي بوده است.

نتيجه اينكه، عمليات اجرايي پروژه از بدو امر به جهت فقدان اخذ مجوزهاي لازم از سوي كارفرما با مانع قانوني جهت انعقاد و اجرا مواجه بوده است و مضافا اينكه علي رغم اخذ بيمه هاي تامين اجتماعي و مسئوليت ( تمام خطر ) با توجه به عدم همكاري شهرداري، با فرض وقوع خسارت مالي و جاني، بيمه از پرداخت خسارت امتناع مي نمود و لذا وضعيت حادث شده، وفق ماده 227 قانون مدني از مصاديق بارز شرايط فورس ماژور و خارج از اراده پيمانكار بوده است. اما متاسفانه علي رغم ارسال مكاتبات متعدد شركت خطاب به كارفرما و اعلام مراتب به شركت مشاور كه تفصيلا تقديم حضور شده است، هيچگونه پاسخي در اثناي فعاليت شركت انجام نشده است! و در كمال تعجب شركت مشاور هم بدون حتي اعلام مراتب به كارفرما و تلاش جهت رفع مشكل، در گزارشي يك طرفه عدم ايفاي تعهدات را متوجه شركت دانسته است و هيات محترم فسخ هم در راي صادره با تمسك به اظهارت كارفرما و گزارش ناقص شركت مشاور و بدون اخذ توضيحات از مديران شركت و ملاحظه دقيق محتويات پرونده و بدون ذكر تخلف منتسب به كارفرما نسبت به فسخ پيمان بر اساس ماده 46 شرايط عمومي پيمان اقدام نموده اند.!!!

لذا درخواست ملاحظه مكاتبات تقديمي شهرداري و اخذ استعلام از شهرداري مربوطه و در صورت صلاحديد درخواست ارجاع امر به كارشناسي را جهت احراز واقعيت امر استدعا دارم.

2.تعليق شناسه كارفرما و ايجاد اشكال در فرآيند اخذ ضمانت نامه هاي بانكي و پرداخت مبالغ پيش پرداخت

2/1.رياست محترم، يكي ديگر از تخلفات کارفرما كه به موجب اصل حسن نيت قراردادي ملزم به اعلام آن به پيمانكار بوده است، تعليق شناسه ملي آن مي باشد. كه به موجب ابلاغيه شماره ………………. به تاريخ 1403/09/05 و عدم اقدام موثر براي ثبت تغييرات و بروز رساني اطلاعات حادث شده است. ( به پيوست تقديم حضور مي گردد ) كه اين امر موجب اشكال در فرآيندهاي اداري تخصيص اعتبار جهت پرداخت 25 درصد مبلغ پيش پرداخت پيمان به پيمانكار و نيز اخذ ضمانت نامه هاي بانكي مربوطه از سوي پيمانكار شده است، كه نتيجه آن علاوه بر اتلاف وقت و كاهش مدت اجراي تعهد موجب خسارات سنگين مالي به موكل شده است.

2/2.اما باز هم متاسفانه علي رغم مكاتبات متعددي كه به پيوست تقديم حضور شده است، كارفرما و شركت مشاور هيچگونه همكاري موثري جهت رفع اين مشكل نيز انجام نداده اند. در حالي كه به موجب ماده 49 شرايط عمومي پيمان، مي بايست اين مدت تعليق به مدت پيمان اضافه و خسارات وارده به پيمانكار جبران مي شد. لكن در كمال تعجب نيز علي رغم تكليف به افزايش مدت پيمان، در گزارش شركت مشاور و راي هيات فسخ نيز در كنار جهات ادعايي دلايل تاخير در اجراي پروژه به اين مورد هم اشاره اي نشده است.!!!

2/3.تخلف ديگر اينكه به جهت تعلل در عدم پرداخت قسط دوم پيش پرداخت به جهت عدم همكاري شركت مشاور و كارفرما جهت معرفي موكل به بانك موجبات تاخير در اخذ ضمانت پيش پرداخت از تاريخ 1404/01/17 لغايت تا كنون را موجب شده است و علي رغم ايفاد ضمانت نامه در تاريخ 1404/03/21 به كارفرما وفق نامه………………. تاكنون هم پيش پرداخت به شركت پرداخت نشده است.

3.تخلفات كارفرما و شركت مشاور در پاسخگويي به مكاتبات پيمانكار و اعلام نظر نسبت به تغييرات حادث شده در اجراي پروژه و ارسال نقشه هاي اصلاحي

رياست محترم همانگونه كه مستحضريد، به موجب ماده 2 قرارداد، ابتدائا تهيه و تنظيم نقشه هاي كلي، تفصيلي و اجرايي داراي نقش مهر براي اجرا از سوي مشاور يا كارفرما مي بايست به شركت ارائه مي شده است. در مقابل نيز پيمانكار نيز موظف است، هر گونه تغيير، مشكل يا نياز به اصلاح در پروژه را به صورت كتبي به كارفرما يا دستگاه نظارت اطلاع دهد. و كارفرما و شركت مشاور هم مي بايست ظرف مدت معقول كه غالبا 10 روزه است نسبت به اعلام نظر اقدام نمايند. كه در صورت عدم توجه كارفرما به اين مكاتبات مي بايست اين تاخيرات به مدت پيمان اضافه و خسارات پيمانكار پرداخت گردد. اما متاسفانه علي رغم مكاتبات متعدد كه به جهت حجم بالاي آنها به تفكيك تقديم حضور شده است، در گزارش شركت مشاور و نظريه هيات فسخ كه مبناي عمل حقوقي فسخ قرار گرفته است، به تخلفات انتسابي به كارفرما اشاره اي نشده است.

4.تاخير و عدم همكاري جهت اعلام نظر نسبت به برنامه زمانبندي ايفادي از سوي شركت

لازم به توضيح است كه كارفرما در اسناد مناقصه فاقد برنامه زمانبندي بوده است و شركت راسا به جهت حسن انجام تعهدات به كررات وفق مكاتبات منضم، نسبت به اعلام برنامه زمانبندي به كارفرما و شركت مشاور اقدام نموده است، لكن به جهت عدم پاسخگويي به مكاتبات شركت عملا امكان اجراي كار ميسر نبوده است و مشخص نيست شركت مشاور و كارفرما بر چه اساسي و با چه معياري نسبت به محاسبه تاخيرات اقدام نموده است، كه در صورت ارجاع امر به كارشناسي صحت عرايض قابل تائيد مي باشد.

خواسته نهايي :

نام و نام خانوادگی مقام ارجاع کننده

تاریخ و امضاء